Impugnación y otros remedios frente a la fusión de sociedades

Resumen

La tesis analiza la impugnación y otros posibles remedios frente a la fusión de sociedades que se realice contraviniendo sus requisitos legales. El tema guarda relación con la más amplia problemática de los remedios de las minorías frente a decisiones mayoritarias en las sociedades de capital y con los medios de protección de los terceros que contratan con éstas. Su específica problemática en el caso de las fusiones societarias ha devenido uno de los temas de mayor relevancia dogmática y práctica en todo el mundo. El régimen español, aprobado mediante la Ley 3/2009 sobre Modificaciones Estructurales de las Sociedades Mercantiles, es una combinación de principios no claros y que genera incerteza sobre las causas y en qué supuestos la fusión¿y otras modificaciones estructurales¿son impugnables. Ello ha dado lugar a posturas divergentes sobre qué vicios de la fusión pueden comportar su nulidad y qué remedios tienen socios y acreedores perjudicados. En la tesis se desarrolla una interpretación del régimen español que trata de darle coherencia con base en las Directivas europeas y en el estudio comparativo de otros ordenamientos (principalmente, Estados Unidos, Inglaterra, Alemania, Austria e Italia). La tesis se divide en cuatro partes, estructuradas, a su vez, en capítulos. La Primera Parte se dedica al análisis del Derecho comunitario europeo, el Derecho comparado europeo nacional y el Derecho los Estados Unidos. Se analiza en profundidad la Tercera y Sexta Directivas sobre fusiones y escisiones domésticas, y la Directiva 2005/56/CE sobre Fusiones y Transfronterizas, así como el Reglamento 2157/2001 de la Sociedad Anónima Europea. En la Segunda Parte se analizan los antecedentes del vigente régimen español, considerando la Ley de Sociedades Anónimas de 1989 y la tramitación del proyecto que finalmente culminó en la Ley 3/2009. En esta Parte también se analizan críticamente las diferentes posturas doctrinales surgidas sobre el régimen vigente y formulamos nuestra propia interpretación, salvando las contradicciones del texto legal y conjugando de forma ponderada los distintos intereses en presencia. Las Partes Tercera y Cuarta se centran en el funcionamiento de las distintas vías de tutela, separándolas según habiliten una tutela invalidante de la operación (¿en especie¿) o resarcitoria (¿por equivalente¿). En la Parte Tercera se analiza la impugnación del acuerdo societario de fusión antes y después de la inscripción de la operación, así como de los distintos actos antecedentes. En la Cuarta Parte se profundiza en la acción de resarcimiento, el procedimiento ¿especial¿ de compensación por el tipo de canje y el juego del derecho de separación en el caso de fusiones transfronterizas